Владельцы ПМЖ из Болгарии (полученные за инвестиции в облигации)

Вид на жительство на основании инвестиций по отмененному Закону о иностранцах (действовал до 2021 года)

Государственные облигации Болгарии

---

Решение № 3093 от 9.05.2022 Административного суда — София

Сначала мы рассмотрим Решение № 3093 от 9.05.2022 Административного суда — София. Решение впоследствии было обжаловано в Верховном административном суде.

Дело

Принудительная административная мера «отзыв права на проживание в Болгарии» была наложена на гражданина Пакистана. Ему был предоставлен вид на жительство на основании ст. 25, п.1, п. 7 Закона о иностранцах (версия закона до 2021 года). Для этого гражданин Пакистана инвестировал 1 000 000 лев в лицензированное кредитное учреждение в Болгарии по договору доверительного управления сроком не менее 5 лет. За тот же период депозит не использовался для обеспечения других денежных займов от кредитного учреждения в Болгарии. Из вышеизложенного следует, что иностранец выполнил все свои законные обязательства, а именно:

• Он заключил договор доверительного управления на сумму 1 000 000 лев и сроком 5 лет;
• Не использовал средства для обеспечения займов в течение 5 лет;
• Не ликвидировал (не снял) сумму в течение 5 лет.

После истечения 5-летнего законного срока иностранец ликвидировал свою инвестицию. Похоже, что он действовал в полном соответствии с законодательством. Но почему тогда его вид на жительство аннулирован?

Следует отметить, что дело чрезвычайно сложное. Гражданин Пакистана в один момент даже получил болгарское гражданство, которое впоследствии было также аннулировано. Однако это не имеет значения для целей этой статьи.

Что говорит Административный суд

Все факты показывают, что с 2018 года до даты выдачи оспариваемого приказа 11.02.2021 у истца больше не было депозита в размере не менее 1 000 000 лев в болгарском лицензированном кредитном учреждении по договору доверительного управления сроком не менее 5 лет, наличие которого по ст. 25, п. 1, п. 7 (версия с 2012 года) ему было предоставлено право на постоянное проживание, а также другая инвестиция, покрывающая такое основание, согласно формулировке ст. 25, п. 1, п. 6-8 на момент приказа, который вводил различные основания для предоставления постоянного проживания инвесторам. И, прекратив свой договор доверительного управления на указанную сумму с болгарским лицензированным кредитным учреждением, основание для постоянного проживания больше не существует, оно прекратило свое существование.

Решение № 3093 от 9.05.2022 Административного суда — София

Следует отметить, что оспариваемый приказ об аннулировании вида на жительство датирован 11.02.2021. И соответствующее положение Закона о иностранцах, которое предусматривает возможность получения вида на жительство против инвестиции в договор доверительного управления, было отменено 12.03.2021. Другими словами, аннулирование вида на жительство не может быть связано с отменой законного основания. На 12.03.2021 аннулирование может произойти только из-за того, что иностранец прекратил свой договор доверительного управления. Но он прекратил его после более чем 5 лет, тем самым выполнив условие закона. Тогда в чем проблема?

Проблема в следующем выводе, который делает суд, а именно:

Из анализа ст. 25, п. 6, 7 и 8, вместе со ст. 40, п. 1, п. 1 Закона о иностранцах, следует, что инвестиции, которые стали основой для предоставления вида на жительство, должны поддерживаться на протяжении всего периода проживания. Как только эти инвестиции прекращают существовать, также прекращает существовать и основание, которое они создали; только пока они существуют, есть основание для постоянного проживания для иностранца, который их сделал. Это также относится к каждому из оснований, перечисленных в положении ст. 40 п. 1(1), которое регулирует отзыв права, когда основания для его предоставления прекращают существовать — как только основание прекращает существовать, право отзывается, из чего следует, что это основание должно существовать всегда, чтобы существовало право, основанное на нем. Это потому, что именно эти основания являются связью иностранца с государством проживания. И когда эта связь нарушается, в данном случае инвестицией в Республику Болгария, право, предоставленное на этом основании, прекращает существование. Поскольку положение ст. 40, п. 1, п.1 Закона о иностранцах предусматривает отзыв права (отдельно от ситуации, когда инвестиция прекращается/передается до истечения сроков), это означает, что основание должно быть доступно в любой момент времени, а не то, что оно стабилизируется после истечения 5 лет, и человек свободен не поддерживать инвестицию и все же иметь право на постоянное проживание. Это не является целью закона.

Решение № 3093 от 9.05.2022 Административного суда — София

Вывод из решения Административного суда

Вкратце, Административный суд — София считает, что прекращение инвестиций в любой момент времени является основанием для аннулирования вида на жительство. Это так, даже если закон предусматривает, что требуемый срок для конкретной инвестиции в договор доверительного управления составляет 5 лет. Стоит отметить, что для инвестиций в государственные облигации минимальный срок удержания даже не требуется по закону.

---

Решение № 114 от 5.01.2023 Верховного административного суда

Решение Верховного административного суда (решение окончательное)

Решение административного суда было обжаловано в Верховный Суд. Давайте посмотрим, что решили судьи Верховного Суда, решение которых также окончательно.

В отличие от суда первой инстанции, Верховный Суд гораздо более краток и ясен. Решение короткое, полностью соответствует решению административного суда.

Суд первой инстанции правильно установил, что иностранец прекратил доверительные сделки с FIB и что основание для постоянного проживания больше не доступно, поскольку оно утратило силу.

Нет оснований для возражения апеллянта, что инвестированная сумма должна поддерживаться только в течение определенного периода, этот период имеет фиксированный срок и после этого срока инвестиция считается успешно завершенной.

В данном случае инвестиция не имеет срока. В течение периода, указанного в статье 25 параграф 1, п. 7 Закона о иностранцах, инвестор должен доказать с помощью явно предусмотренных официальных документов – удостоверения личности от Болгарского агентства по инвестициям – что он владеет инвестицией в течение всего периода своего проживания.

Решение № 114 от 5.01.2023 года Верховного административного суда

Вывод из решения Верховного административного суда

Верховный административный суд, как и Софийский административный суд, считает, что инвестиция должна поддерживаться в течение всего периода, в течение которого иностранец пользуется правами постоянного проживания. Это относится в данном случае к инвестиции в доверительное соглашение. Конечно, по аналогии, то же самое относится к инвестиции в государственные облигации.

---

Наше мнение в свете рассматриваемых судебных решений и последующих изменений в законодательстве

В обоих судебных решениях не обсуждается вопрос о том, считается ли основание для разрешения на постоянное проживание утратившим силу при изменении законодательной нормы. Такое изменение произошло в 2021 году. Тогда были отменены правила, позволяющие получить разрешение на постоянное проживание за инвестиции в государственные облигации, доверительные соглашения и т.д. Судебные решения, обсуждаемые выше, касаются приказа об отмене, который был выдан до законодательных изменений, поэтому такой сценарий не рассматривается.

Мы, однако, убеждены, что после анализа решений оба суда решили бы, что изменение в законодательной базе, безусловно, означает, что разрешение на проживание должно быть отменено. Так же, как и прекращение инвестиции, в любой момент времени.

Другими словами, суды в Болгарии сейчас, скорее всего, придут к выводу, что все разрешения на постоянное проживание, полученные по старым положениям Закона о иностранцах, действовавшим до 2021 года (облигации, доверительное соглашение и т.д.), должны быть отменены.

Проживание также будет отменено, если инвестиция прекращена. Хотя это уже не имеет значения, поскольку возможность таких инвестиций уже отменена в 2021 году.

Согласны ли мы с таким юридическим подходом? НЕТ!

Почему мы считаем, что суды неправильно толковали закон и намерения законодателя

Прежде всего, Верховный административный суд заявляет, что:

В данном случае инвестиция не имеет срока. В течение периода, указанного в статье 25 параграф 1, п. 7 Закона о иностранцах, инвестор должен доказать с помощью явно предусмотренных официальных документов – удостоверения личности от Болгарского агентства по инвестициям – что он владеет инвестицией в течение всего периода своего проживания.

Решение № 114 от 5.01.2023 года Верховного административного суда

Мы не понимаем, на каком основании Верховный административный суд пришел к выводу, что инвестиция не имеет срока. Напротив, законодатель ясно определил обязательства инвестора. А именно, что инвестиция должна быть в:

… договоре о доверительном управлении сроком не менее 5 лет, и на тот же срок депозит не должен использоваться для обеспечения других денежных займов от кредитной организации в Болгарии;

Не только определен срок инвестиции (5 лет), но и установлено дополнительное условие. А именно, что в течение этого периода инвестиция не должна использоваться в качестве обеспечения займов. Другими словами, законодатель предполагает, что после этого периода инвестиция может служить залогом. Если это не так, зачем это условие вообще предусмотрено в Законе о иностранцах? То же самое относится к ликвидации инвестиции. На наш взгляд, намерение законодателя ясно, а именно связать эту инвестицию с одним конкретным периодом в 5 лет.

Если аргументы Верховного административного суда и Административного суда были верны, что инвестиция должна поддерживаться в течение всего периода проживания иностранца, почему в законе есть условие, что доверительное соглашение должно иметь минимальный срок 5 лет? Нет никакой логики в том, чтобы законодатель устанавливал срок в 5 лет, если его намерением было, чтобы срок был «неограниченным».

Инвестиции в облигации

Как мы уже писали выше, нет временного ограничения для удержания инвестиций в государственные ценные бумаги. Да, это верно, но есть дополнительное условие. А именно, что облигации (государственные ценные бумаги) должны иметь оставшийся срок до погашения не менее 6 месяцев. Это условие отмененного законодательного положения предусматривает, что иностранец приобретет облигации, которые несут финансовый риск, поскольку они будут иметь по крайней мере 6 месяцев до погашения. Именно так покупка государственных ценных бумаг непосредственно перед их погашением приобретает характер «инвестиции».

Последующие изменения в законодательстве в поддержку нашей позиции

Последующие изменения в Законе о иностранцах также подтверждают нашу точку зрения. Текущая версия закона, например, предусматривает, что инвестиции, которые дают право на получение разрешения на проживание, должны поддерживаться ровно 5 лет:

Инвестиции, указанные в ст. 1, п. 6, 8 и 16, должны поддерживаться сверх минимальной суммы, требуемой законом, в течение 5 лет с даты предоставления права на постоянное проживание…

Ст. 25, параграф 11 Закона о иностранцах (новая, текущая версия закона)

Если Верховный административный суд и Административный суд – София правы в том, что инвестиция должна поддерживаться в течение всего времени, пока иностранец имеет разрешение на постоянное проживание, то вышеупомянутое законодательное положение было бы совершенно ненужным. И это лишено любой юридической логики. Воля законодателя очевидна, а именно связать инвестицию с 5-летним периодом. После этого иностранец может свободно распоряжаться и ликвидировать, если он желает, свою инвестицию полностью.

В будущем мы надеемся, что у нас будет интерпретационное решение Верховного административного суда по этому делу. Такое решение решит проблемы многих инвесторов в Болгарии.

Какое решение и что происходит на практике сейчас?

Интересный момент из решения Верховного суда, который мы пока не обсуждали, следующий:

Х. X. не сделал никаких других инвестиций, покрывающих такое основание, согласно формулировке ст. 25, параграф 1, п. 6-8 Закона о иностранцах, которая устанавливает различные основания для предоставления права на постоянное проживание для инвесторов.

Решение № 114 от 5.01.2023 года Верховного административного суда

Другими словами, суд подразумевает, что если есть «другая инвестиция», которая соответствует требованиям закона, разрешение на проживание иностранца может не быть отменено.

Текущая практика в Болгарии показывает, что старые разрешения на постоянное проживание не отменяются массово.

Напротив, карты иностранных инвесторов обычно продлеваются на следующий 5-летний период. Это обнадеживает, но иностранцы живут в неопределенности, что в любой момент их разрешение на постоянное проживание может быть отменено.

По любым вопросам, комментариям и предложениям вы всегда можете связаться с нами.